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行政处罚对拟IPO企业的影响及关注分析


发布日期:2021-11-23 12:54   来源:未知   阅读:

  拟IPO企业在报告期内若发生因情节严重而引起的行政处罚可能会导致企业无法成功过会。《首次公开发行股票并上市管理办法》第二十五条第二款规定,“发行人不得有下列情形:最近36个月内违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规,受到行政处罚,且情节严重”。《创业板暂行办法》第十二条规定,“发行人应当主要经营一种业务,其生产经营活动符合法律、行政法规和公司章程的规定,符合国家产业政策及环境保护政;第二十六条:发行人及其控股股东、实际控制人最近三年内不存在损害投资者合法权益和社会公共利益的重大违法行为。”大部分拟IPO企业在报告期内受到行政处罚,最终也成功过会。有些企业可能会因疏忽导致税务处罚或环保处罚等,但是须切记该处罚不能基于重大违法行为,即企业的违法行为未被认定未情节严重,曾有关于保代培训资料上说有被行政机关行政处罚罚款以上的行政处罚视为重大违法行为,但是从今年来过会的企业看,有企业在报告期内受到罚款的行政处罚,但行政机关出具了无重大违法违规的证明,最终也成功过会。可见企业受到行政处罚,只要能取得行政机关出具的无重大违法违规的证明,就不会成为企业IPO的实质性障碍。

  2010年5月21日,嵊州市城市管理行政执法局下发了嵊城管(2010)罚字第14-004号《行政处罚决定书》,发行人在建造位于鹿山区新区电信机房时,违反建设工程规划许可证的规定,进行超面积建设,发行人的行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十三条之规定,属于违法建设。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条之规定,给予发行人罚款29,2699.24人民币的行政处罚并按规定补办相关审批手续。

  2013年3月6日,嵊州市城市管理行政执法局出具《证明》,发行人收到《行政处罚通知书》后已履行了决定书上的内容,发行人上述违法行为不属于重大违法违规情形,除前述事项外,新光药业在我局无其他行政处罚记录。

  经发行人陈述并经核查,截至本报告出具日,发行人及其所属公司不存在尚未了结的或可预见的重大诉讼、仲裁,其近三年受到的行政处罚情况如下:至诚门诊部于2008年因诊疗活动超出登记范围被上海市浦东新区社会发展至诚门诊部于2009年因购进消毒产品未建立并执行进货检查验收制度被上海市浦东新区社会发展局罚款 2000 元。发行人于 2009 年因未经核准发布医疗广告被北京市工商局罚款 1 万元。

  虽然至诚门诊部受到上述处罚,但是,根据至诚门诊部所在地卫生主管部门出具的书面证明,至诚门诊部能够遵守相关法律、法规的规定。此外,根据北京市工商局出具的证明,发行人除因未经核准发布医疗广告被北京市工商局处罚以外,无其他严重违反法律、行政法规的情况。

  经核查,除上述行政处罚以外,发行人及其下属体检机构能够遵守各项法律、行政法规的规定。鉴于上述行政处罚内容仅限于警告、罚款,罚款金额相对较小,且被处罚人均已针对被处罚事项进行了整改和规范,据此,本所律师认为,上述行政处罚涉及的行为不属于重大违法、违规行为,该等行政处罚并不会对发行人之正常经营活动造成影响,亦不会对发行人本次发行上市构成实质性影响。

  2010 年 5 月 6 日,南京市地方税务局稽查局(以下简称“南京地税局稽查局”)向本公司出具《税务处理决定书》(宁地税稽处[2010]51 号),根据该决定书,南京地税局稽查局于 2010 年 3 月 29 日至 2010 年 4 月 26 日对本公司 2007 年 1 月 1 日至 2009 年12 月31日地方各税种缴纳情况进行了检查,发现本公司 2008-2009 年期间的财产合同、运输合同和借款合同未按规定申报缴纳印花税,根据《中华人民共和国印花税暂行条例》第一条、第二条的规定,补征 2008 年度“财产保险合同”印花税 119.69 元、“货物运输合同”印花税 817.65 元、“借款合同”印花税 1,650 元;2009 年度“财产保险合同”印花税116.47 元、“货物运输合同”印花税 1,074.73 元、“借款合同”印花税 1,500 元,合计 5,278.64元,并加收 2008 年度印花税滞纳金 678.22 元,2009 年度印花税滞纳金 611.6 元,合计838.53 元。同日,南京地税局稽查局向本公司出具《税务行政处罚决定书》(宁地税稽罚[2010]58 号),对本公司上述 2008-2009 年度未按规定缴纳印花税的行为,处以少缴税款 1 倍罚款,计5,278.64 元。

  本公司已于 2010 年 5 月 18 日按上述《税务处理决定书》和《税务行政处罚决定书》补缴了税款,并缴纳了滞纳金和罚款。2011 年 11 月 8 日,南京市江宁地税局出具《关于对江苏奥赛康药业有限公司相关税务事项的说明》,确认本公司能积极配合税务检查,并积极整改,本公司上述情形非主观故意,上述《税务处理决定书》和《税务行政处罚决定书》已于2010 年 5 月 18日执行完毕。该次检查对本公司处以罚款的金额较小,其中本公司补缴税款并加收滞纳金不属于税务行政处罚,本公司上述行为不构成重大违法违规行为。除上述事项外,截至该说明出具日未发现本公司存在其它税务违法违规行为。

  2004~2006 年期间,各地曾出现不同藏药产品厂家药品抽检不合格的事件,甘南佛阁也属于其中之一。浙江金华、绍兴等地区药监局在对甘南佛阁生产的洁白丸药品进行抽检时,因丸粒存在重量差异而被认定为不符合规定,当地药监局对本批次药品按劣药处理并对相关药品经销商进行了行政处罚。2004~2006年,药品经销商受到的该类处罚累计21.59万元。

  2006年,甘南佛阁生产的“二十五味珊瑚丸”在《东南快报》、《东南早报》、《海峡都市报》发布处方药广告,相关行政主管部门对违法广告给予违法公示的处理。

  2007年7月31日,甘南佛阁因药品广告违法,被北京药监局以京药监市[2007]97号文暂停了其产品“痛风安(十五味乳鹏丸)”在北京的销售,随后对其进行了整改。2007年8月21日,北京药监局以京药监市[2007]101号文恢复其在京销售。

  尽管本公司的子公司甘南佛阁由于药品质量问题和广告违法问题曾受到过行政处罚,但考虑到罚款金额较小,情节轻微,对社会未造成严重影响,不属于重大违法行为。

  2007年7月9日,中山海关出具《进口及出口业务证明》,证明:中山大洋电机股份有限公司从2004年以来,除2006年11月3日因保税原材料违反海关监管规定,受到中山海关(中关缉违罚字〔2006〕145 号)处罚并罚款220.80万元以外,截至本证明出具之日,该公司进出口经营活动均符合海关相关法律、法规规定,遵守执行海关进出口报关、关税、监管等方面的各项制度,亦未受到过海关的其他行政处罚。

  根据中山海关出具的《行政处罚决定书》(中关缉违罚字[2006]145号),上述处罚涉及的情况如下:

  (一)2005年4月至6月,公司未经海关许可并补缴应纳税款,将保税货物8,688台电机转让给国内客户,违反海关监管规定。该部分货物价值79,438.11元,漏缴税款15,385.45元。根据规定:“未经海关许可,擅自将海关监管货物开拆、提取、交付、发运、调换、改装、抵押、质押、留置、转让、更换标记、移作他用或者进行其他处置的。”,可以“处货物价值5%以上30%以下罚款,有违法所得的,没收违法所得”,公司被处以罚款0.8万元。

  (二)2004年3月至2004年10月31日,公司在未到海关办理备案手续的情况下,擅自将保税原材料冷轧硅钢板1,674.72吨交付给佛山市顺德区北滘镇风威钢铁开料厂加工,违反海关监管规定。2004年11月1日至2005年8月,公司在未经海关许可的情况下,擅自将保税原材料冷轧硅钢板5,690.63 吨交付给佛山市顺德区北滘镇风威钢铁开料厂加工,违反海关监管规定。该部分货物价值44,045,056.36元。公司已将上述保税原材料冷轧硅钢板加工成的保税货物全部运回,未造成漏缴税款的危害后果,且事后主动采取措施将尚未开割的保税原材料冷轧硅钢板653.29 吨收回,减轻了危害后果,根据规定应当从轻处罚,公司被处以罚款220万元。

  2007年7月10日,中山海关出具《关于中山市大洋电机有限公司受到海关行政处罚问题的说明》,认为:“一、根据调查,我关认为,中山大洋的行为虽然违反了海关监管规定,但其违规行为是由于对海关有关监管规定的不熟悉所致,属于非主观故意造成的违规行为,并非主观故意的偷税、逃税行为。二、在调查过程中,中山大洋认错态度良好,积极配合海关的调查,并及时迅速地采取一系列有效措施纠正违规行为,未造成严重的危害后果。三、在收到海关的处罚决定书后,中山大洋按照决定书要求及时、足额地缴纳了罚款。综上所述,我们认为中山大洋的行为属于性质不严重的违法、违规行为。”

  同时,公司对上述海关处罚情况作了详细说明,包括事情经过、处罚材料的后续处理情况、以及公司的改进措施等。

  保荐人认为:2004年3月至2005年8月,发行人在未经海关许可的情况下,将保税进口的7,365.35吨冷轧硅钢板交付给保税监管区域外的专业开料厂商进行开料加工,存在保税物资脱离海关监管的情况,同时上述保税硅钢板及加工成的保税货物已全部运回,未造成漏缴税款的危害后果;此外,2005 年4月至6月,公司未经海关许可并补缴应纳税款,将保税硅钢板生产的8,688台电机用于国内销售,发行人的上述违反海关监管规定的行为属于并非主观故意的偷税、逃税行为,同时发行人已及时采取了有效措施纠正违规行为,未造成严重的危害后果。在收到海关的处罚决定书后,发行人及时地缴纳了全部220.8万元的罚款,罚款金额占2006 年净利润的3.95%。根据中山海关2007年7月9日、7月10日和2008年1月9日出具的有关证明,除受到上述处罚外,公司自2004年以来的进出口经营活动符合国家及地方有关海关监管法律的要求,未发现任何情节严重的违法违规行为。报告期内,保荐人认为发行人的上述违规行为不属于重大的违法违规行为,对公司的本次发行上市不构成障碍。

  除上述情况外,公司近三年内不存在其他违法违规行为,也不存在其他被相关主管机关处罚的情况。

  解决思路:1、详细披露行政处罚的经过及其原因; 2、主管部门出具不属于重大违法违法的证明;3、解释企业的违规行为不属于重大的违法违规行为; 4、提出企业的整改措施及对策。

  1、根据国家税务总局2000年9月11日颁布的《大案要案报告制度(试行)》(国税发(2000)156号),下列案件(即大案要案)应当自发现或者接到之日起10日内向国家税务总局报告:

  (1)单位偷税、逃避追缴欠税数额在250万元以上,个人(包括个体工商户)偷税、逃避追缴欠税数额在50万元以上的;

  (2)抗税数额在30万元以上,或者聚众抗税,或者冲击、打砸税务机关,或者围攻、殴打税务人员,或者暴力抗税致人重伤、死亡的;

  (5)伪造增值税专用发票,或者出售伪造的增值税专用发票,份数在250份以上的;

  (6)非法出售增值税专用发票,或者非法购买增值税专用发票,或者购买伪造的增值税专用发票,份数在250份以上的;

  (8)非法出售其他发票,或者伪造、擅自制造其他发票,或者出售伪造、擅自制造的其他发票,份数在1000份以上的;

  (9)违法数额、数量不足本条前列相关规定的标准,但已经造成税款损失100万元以上或者具有其他严重情节的;

  (10)违法数额、数量不足本条前列相关规定的标准,但涉及税务人员徇私舞弊问题并且已经造成税款损失50万元以上或者具有其他严重情节的。

  2、根据国家税务总局《关于进一步加强重大税收违法案件管理工作的意见》(国税发〔2007〕39号):

  (1)重大税收违法案件是指涉案税款数额达到一定标准或者违法行为情节严重、有较大社会影响的各类税收违法案件。

  (2)国家税务总局组织查办的案件包括:党中央、国务院等上级机关、上级领导和国家税务总局领导批办的案件;涉嫌偷税、逃避追缴欠税、骗税或者抗税,税款数额特别巨大、违法行为情节特别严重的案件;涉嫌虚开增值税专用发票或者可以用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票,虚开的税款数额特别巨大、违法行为情节特别严重的案件;违法行为涉及多个地区,在全国范围内有特别重大影响的案件;国家税务总局认为需要组织查办的其他案件。

  (3)省税务机关组织查办的案件包括:涉嫌偷税、逃避追缴欠税、骗税或者抗税,税款数额在1000万元以上的案件;涉嫌虚开增值税专用发票或者可以用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票,虚开的税款数额在1000万元以上的案件;违法行为涉及省内多个地区,在全省范围内有重大影响的案件;国家税务总局认为需要省税务机关组织查办的案件;省税务机关认为需要组织查办的其他案件。

  (4)国家税务总局督促查办的案件包括:涉嫌偷税、逃避追缴欠税、骗税或者抗税,税款数额在1000万元以上的案件;涉嫌虚开增值税专用发票或者可以用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票,虚开的税款数额在1000万元以上的案件;在全国范围内有重大影响或者国家税务总局认为需要督促查办的其他案件。

  (5)省税务机关督促查办的案件标准和省以下税务机关组织查办、督促查办的案件标准,由各省税务机关根据当地税收违法案件情况及稽查工作需要自行制定。

  主要执业领域为企业改制上市(含境外上市)、上市公司收购及重大资产重组、企业投融资。返回搜狐,查看更多

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